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企业内部承包的法律分析
时间:2015/1/10    发布人:网站管理员    浏览量:71199
 

内部承包是指企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构、职工之间为实现一定的经济目的,而就特定的生产资料及相关的经营管理权所达成的双方权利义务的约定。作为一种内部经营方式,内部承包合同实际上是为明确公司与员工权利义务关系而进行的分工,而这种分工并不为法律和行政法规所禁止。但同样的,我国法律对于内部承包没有专门的法律对此予以规范,因此企业在采取内部承包方式时,所面对的风险不仅来自于该类合同本身的风险(发包人干涉承包人承包经营,承包人损害发包人利益等等),而且也涉及到因为法律的不明确导致纠纷发生时的争议处理的风险。

因此,企业在选择内部承包的方式激发员工或股东积极性的时候,除了考虑收益以外,更需要充分考虑相关潜在的法律风险并对其评估。另外,基于内部承包合同是一个长期合同,因此更需要对合同内容做充分的考虑,以尽可能全面地安排发包人与承包人之间的权利义务。

针对企业内部承包的法律性质、风险、效益,根据我们的经验,我们建议企业在发包前考虑如下问题并在合同中予以体现。

一、主体问题

发包人是相关资产的所有人,因此从形式上决定发包事项的只能是公司,而不是董事会,法定代表人或者公司实际控制人。

但是另外一方面,公司的股东大会、董事会、监事会等机构,根据公司法或者公司章程的规定,可能对内部承包协议的效力产生影响,比如公司章程规定,涉及公司重大资产处置的,须经过股东大会多数投票权同意,那如果在签订承包协议时没有经过召开股东大会并通过相关决议,这一份内部承包协议很有可能被认定无效。

二、发包资产问题

实践中可能对公司某一车间,乃至公司所有资产全部发包,那么这需要在协议中明确,并通过资产清单的方式予以明确。

企业的资产不仅仅包括固定资产,还包括银行存款、应收票据、存货、原材料、对外投资、各种应付款、借款等,发包单位必须在发包时对此予以明确。一般来说,在合同写明资产交接时间节点是比较常见的做法。

在内部承包过程中,经常会涉及对人员、现有商业合同的后续处理问题。应当一并在发包协议中明确。

三、运营管理问题

一般发包协议都规定独立核算、自负盈亏、固定金额或按比例上缴利润的条款,但是鉴于内部承包协议仅仅限于内部,整个企业对外还是以原法定代表人、股东、董事会、监事会的方式进行运作。因此作为承包人应当考虑如何保证其在承包经营期间的利益不受到公司权力层和管理层的不合理干涉。

同时,作为公司股东来说,因为其是公司对外债务的最终承担者,也是公司资产的最终利益相关者,如何保证公司资产保证增值,如何保证内部承包人不做出损害公司利益的事情,比如对外担保、处置公司资产、签订不平等合同、掏空公司资产等等,也是应当在承包协议中明确的事情。比如可以约定对外担保、借款或出资资产时,必须得到董事会同意,比如在可能发生损害公司利益的事件时,公司董事会可提前介入。

公司印章、相关文件的移交涉及到公司的实际控制权,同时也涉及到承包人是否能独立开展经营活动,需要发包人与承包人慎重对待。

四、财务管理问题

财务管理是公司行使监督权的关键问题,特别是按比例上缴利润的承包协议中更是如此。承包协议必须明确财务核算所依据的会计准则,确定财务人员方式,定期制作并提供财务报表。

与此相应的,协议中可约定公司在发现财务问题时有权利要求承包人进行说明,甚至要求承包人停止相关行为,采取补救措施,承担违约责任,乃至解除承包协议等的公司的救济权利。

五、承包协议的终止后的清算问题

承包协议可能因到期、一方严重违约、协商一致等方式而终止。终止以后承包人退出对企业资产的经营管理并移交,另一方面,从发包人角度讲,移交资产是否同移交之前的估值相同,承包人在承包期间的经营行为是否导致企业后续会承担负债,这些是发包人考虑的问题。从承包人角度讲,在承包期间因经营行为,宣传行为等导致企业增加应收账款、扩大客户群、增加市场影响力等企业整体估值增加的相应补偿是承包人考虑的问题。相应地,在承包协议中应当明确这些问题的处理方式。

相对于上述这些问题而言,其他的诸如承包期限、利润分配等问题所涉及的法律及经营风险相对简单,在此不做阐述。

基于企业内部承包的长期性以及其本身的复杂性,我们建议除了在合同中尽可能地明确相关问题以外,在实际经营过程中,注意搜集合同履行的相关材料,以便如发生争议时,处在主动地位。

文:张一奇 律师

 
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